Moet werkgever (eigen risicodrager) het ZW-dagloon met terugwerkende kracht verhogen?
Vraagbaak | wo 5 apr 2023 | Trefwoorden: Eigenrisicodrager, Dagloonberekening, CAO-verhoging, Ontslag (UWV), Terugwerkende kracht
Vraag
De vraag is dus of de werkgever (eigen risicodrager) ook het dagloon voor de
ZW met terugwerkende kracht moet verhogen wanneer er een cao-verhoging plaatsvindt?
Antwoord
Het antwoord dat ik u kan geven is niet eenduidig, omdat zowel deskundigen hier geen antwoord op hebben, als het UWV dat een bepaalde methodiek van berekenen hanteert.
Ik schets nog even een vergelijkbare situatie
Kan een vertrokken werknemer nog loon vorderen (nabetaling) wanneer de cao met terugwerkende kracht wordt verhoogd?
Dit hangt af van de manier waarop de ex-werknemer aan de cao is gebonden. Gebondenheid aan een cao kan doordat deze algemeen verbindend verklaard (avv) is, de werkgever lid is van een werkgeversvereniging en de werknemer lid is van een vakbond die contractspartij zijn bij de cao of de arbeidsovereenkomst een zogeheten incorporatiebeding bevat.
Discussie
De wet bepaalt dat een avv geen terugwerkende kracht kan hebben. Als de ex-werknemer alleen aan de cao was gebonden door een avv, kan zijn cao-loon dus nooit met terugwerkende kracht verhoogd worden. De Hoge Raad heeft bevestigd dat cao-partijen aan een cao terugwerkende kracht kunnen toekennen. De Hoge Raad heeft zich nog niet uitgelaten over de vraag of een ex-werknemer rechten kan ontlenen aan een cao-bepaling waarvoor terugwerkende kracht geldt. Deskundigen verschillen van mening hierover en de lagere rechtspraak is niet eenduidig. Kortom, het is discutabel. Er zijn wel goede argumenten om te stellen dat de ex-werknemer geen aanspraak kan maken op het loon. Zo lijkt op basis van de wet het toepassingsbereik van de cao beperkt tot de relatie met zittende werknemers. Is de werknemer gebonden door een incorporatiebeding, dan is de formulering hiervan van belang. De ex-werknemer heeft geen recht op loon als specifiek is vastgelegd dat het beding alleen geldt voor een bepaalde (oudere) cao-versie.
Bijna dezelfde vraag speelt zich af, wanneer een ex-medewerker een
ZW-uitkering geniet bij een werkgever die eigen risicodrager is.
Bij het UWV wordt consequent het dagloon (voor WW en
ZW) vastgesteld op basis van het werkelijk verdiende loon in de referteperiode van 1 jaar voorafgaande aan de eerste ziekte- of ww-dag. Het dagloon wordt niet verhoogd, wanneer met terugwerkende kracht aan de werknemer een aanvulling op het loon wordt uitbetaald. Op zich lijkt dat onredelijk maar zo is dit ook wettelijk vastgesteld.
Antwoord
Mijn antwoord op uw vraag is dat ik twijfel of u recht heeft op een aanvulling. Ik raad u wel aan om op basis van redelijkheid en billijkheid de werkgever (het uitzendbureau) toch te bewegen uw dagloon te verhogen.
